Definicja umowy o podwykonawstwo
Ustawodawca wprowadził do art. 2 pkt. 9B definicję umowy o podwykonawstwo. Zgodnie z nią „należy przez to rozumieć umowę w formie pisemnej o charakterze odpłatnym, której przedmiotem są usługi, dostawy lub roboty budowlane stanowiące część zamówienia publicznego, zawartą między wybranym przez zamawiającego wykonawcą a innym podmiotem (podwykonawcą), a w przypadku zamówień publicznych na roboty budowlane także między podwykonawcą a dalszym podwykonawcą lub między dalszymi podwykonawcami”.
Należy tutaj zaznaczyć, iż forma pisemna umowy o podwykonawstwo jest ważna, nawet gdy przyjmuję formę nie pisemną. Bowiem taki zapis w ustawie prawo zamówień publicznych wcale nie skutkuje, że w przypadku braku pisemności umowa jest nieważna. Dokonując określonej czynności prawnej warto najpierw ustalić, czy ustawa przewiduje dla niej obowiązek sporządzenia w określonej formie. Nieważność czynności prawnej tylko z powodu niezachowania wymaganej formy pisemnej należy do rzadkich sytuacji. Taki skutek będą miały uchybienia formy dotyczące umowy leasingu, czy też pełnomocnictwa ogólnego. Zgodnie z art. 73 Kodeksu cywilnego jeżeli ustawa zastrzega dla czynności prawnej formę pisemną, to niezachowanie jej powoduje nieważność czynności tylko wtedy, gdy ustawa przewiduje taki rygor.
Zobacz również: Kryterium najniższej ceny - do poprawki
Na stronie GUSu widnieje bowiem taka definicja subcontractora (=podwykonawcy), bowiem jest to „osoba prawna, jednostka organizacyjna nie mająca osobowości prawnej, osoba fizyczna prowadząca działalność gospodarczą, która za zgodą i wiedzą inwestora realizuje określone rodzaje i ilości robót na podstawie umowy z generalnym wykonawcą; głownie podmiot prowadzący działalność budowlaną. Generalny wykonawca jest obowiązany przekazać inwestorowi kopie umów z podwykonawcami.”
Ponadto zanim wprowadzono definicję podwykonawstwa Izba uważała, że „pośrednio definicję taką można wyprowadzić zresztą z art. 36 ust. 4 i 5 Pzp. Z przepisów tych wynika bowiem, ze za podwykonawstwo należy uznać wykonanie całości lub części przedmiotu zamówienia przez podmiot inny, niż wykonawca (KIO 1403/13, Wyrok KIO,2013-06-27).” Tak więc podwykonawca jest podmiotem realizującym samodzielnie dającą się wyodrębnić część zamówienia. „Decyduje o nim min. charakter i zakres czynności oraz sposób ich powierzenia i wykonywania, nie zaś status prawny podmiotu, któremu je powierzono (vide: wyrok Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 23 czerwca 2010 r., sygn. akt: KIO/UZP 1117/10, wyrok Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 05 października 2010 r., sygn. akt: KIO/UZP 2043/10)”.
Reasumując, to, że w ustawie Prawo zamówień publicznych znalazła się definicja podwykonawstwa jest słuszną decyzją. Bowiem jej brak budził wiele kontrowersji.
Polecamy serwis: Zamówienia publiczne