Postępowanie koncesyjne - odwołania i skargi

Koncesjodawca ma obowiązek sporządzenia protokółu z postępowania zawierającego przede wszystkim:

1) określenie daty wszczęcia postępowania oraz miejsca, w którym opublikowano ogłoszenie o koncesji.

2) określenie przedmiotu koncesji.

3) wskazanie kandydatów, z którymi Koncesjodawca prowadził negocjacje, oraz przyczyn niezaproszenia do negocjacji innych kandydatów.

4) streszczenie oceny i porównania ofert.

5) informację o ofercie najkorzystniejszej oraz informację dotyczącą oceny kolejnych złożonych ofert, poczynając od oferty ocenionej najwyżej.

6) okoliczności uzasadniające niedopuszczenie do oceny i porównania oferty.

7) okoliczności uzasadniające odwołanie postępowania.

 

Protokół ten jest jawny.

 

Umowa koncesji

 

Zgodnie z rozdziałem 3 Koncesjodawca zawiera umowę z oferentem, którego oferta została uznana za najkorzystniejszą nie wcześniej niż w terminie 10 dni od dnia przesłania oferentom informacji o wyborze oferty najkorzystniejszej. Informacja ta może by przesłana faksem lub drogą elektroniczną, a w przypadku przesłania informacji w inny sposób - nie wcześniej niż w terminie 15 dni od dnia jej przesłania.

 

Jeżeli oferent, którego oferta została uznana za najkorzystniejszą, uchyla się od zawarcia umowy, przede wszystkim przez niezłożenie wymaganych dokumentów potwierdzających spełnianie warunków udziału w postępowaniu, Koncesjodawca może zawrzeć umowę z oferentem, który złożył najkorzystniejszą ofertę spośród pozostałych ofert spełniających wymagania określone w opisie warunków koncesji.

 

Należy pamiętać, że umowa koncesji wymaga formy pisemnej pod rygorem nieważności.

Czytaj także: Nowa ustawa o PPP a ustawa o koncesjach>>

 

Co powinna zawiera umowa koncesji?

 

Zgodnie z zapisami art. 22 Ustawy o koncesji umowa koncesji zawierać powinna:

 

1) określenie przedmiotu koncesji;

2) termin wykonania przedmiotu koncesji;

3) okres obowiązywania umowy koncesji;

4) sposób wynagrodzenia koncesjonariusza;

5) określenie płatności Koncesjodawcy na rzecz Koncesjonariusza;

6) wskazanie i podział ryzyka między Koncesjodawcę a koncesjonariusza związanego z wykonywaniem przedmiotu koncesji;

7) normy jakościowe, wymagania i standardy stosowane przy wykonywaniu przedmiotu koncesji;

8) uprawnienia Koncesjodawcy w zakresie kontroli wykonywania koncesji przez koncesjonariusza;

9) warunki przedłużenia lub skrócenia okresu obowiązywania umowy koncesji;

10) warunki i sposób rozwiązania umowy koncesji;

11) warunki i zakres odpowiedzialności stron z tytułu niewykonania lub nienależytego wykonania umowy koncesji;

12) warunki i zakres ubezpieczeń wykonywania przedmiotu koncesji;

13) wykaz dokumentów, jakie strony umowy koncesji są obowiązane uzyskać lub dostarczyć w celu realizacji umowy wraz z podaniem terminów, w jakich powinno to nastąpić;

14)  tryb i warunki rozwiązywania sporów związanych z realizacją umowy koncesji.

 

Należy podkreślić, iż w umowie koncesji, jeżeli wynika to z przedmiotu koncesji, mogą być zawarte postanowienia dotyczące warunków i sposobu udostępnienia koncesjonariuszowi składników majątkowych niezbędnych do wykonania przedmiotu koncesji, opłat lub sposobu ustalania ich wysokości, pobieranych przez koncesjonariusza od osób trzecich z tytułu korzystania z przedmiotu koncesji, czy też warunków dopuszczalności podwykonawstwa.

 

Co jest zakazane

 

Zgodnie z art. 23 Ustawy o koncesji zakazane jest dokonywanie wszelkich zmian postanowień zawartej umowy w stosunku do treści oferty, na podstawie której zawarto umowę koncesji, chyba że konieczność wprowadzenia takich zmian wynika z okoliczności, których nie można było przewidzieć w dniu zawarcia umowy. Zmiana umowy koncesji dokonana z naruszeniem powyższego w świetle prawa jest nieważna.

 

Okres, na który zostaje zawarta umowa koncesji, powinien uwzględniać zwrot nakładów koncesjonariusza poniesionych w związku z wykonywaniem koncesji. Jest on ściśle limitowany i nie może być dłuższy niż:

 

1) w przypadku koncesji na roboty budowlane - 30 lat;

2) w przypadku koncesji na usługi - 15 lat.

 

W sytuacji gdy przewidziany okres zwrotu nakładów koncesjonariusza poniesionych w związku z wykonywaniem koncesji jest dłuższy niż wyżej wspomniany okres, umowa może zostać zawarta na okres dłuższy.

 

Pamiętajmy zaś, iż w przypadku zawarcia umowy na okres dłuższy od można uznać, iż umowa koncesji jest zawarta, zgodnie z warunkami zapisanymi w ustawie o koncesji,  na okres 30 lub 15 lat.

 

Co warte jest podkreślenia, Koncesjodawca może zawrzeć z koncesjonariuszem dodatkową umowę na wykonanie robót budowlanych nieobjętych koncesją, jeżeli z uwagi na okoliczności, których nie można było przewidzieć w chwili zawierania umowy koncesji, stały się one niezbędne do wykonania określonego w koncesji obiektu budowlanego w sytuacji, gdy roboty budowlane:

 

1) ze względów technicznych lub ekonomicznych nie mogą zostać oddzielone od przedmiotu objętego koncesją w sposób nieuciążliwy dla Koncesjodawcy lub

2) mogą zostać oddzielone od wykonania przedmiotu objętego koncesją, ale są bezwzględnie niezbędne do jego zakończenia.

 

Łączna wartość dodatkowej umowy na roboty budowlane nie może przekroczyć 50 % wartości koncesji. Umowa zawarta z naruszeniem wspomnianych wyżej ust. 1 lub 2 Ustawy o koncesji jest nieważna.

 

Pamiętajmy, iż  do udzielania przez koncesjonariuszy zamówień publicznych w celu wykonania przedmiotu koncesji stosuje się art. 131 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych.

Czytaj także: Postępowanie koncesyjne - treść wniosku>>

 

Skarga

 

Zainteresowanemu podmiotowi, którego interes prawny w zawarciu umowy koncesji doznał lub może doznać uszczerbku w wyniku czynności podjętych przez Koncesjodawcę z naruszeniem przepisów ustawy, przysługuje prawo do wniesienia skargi do sądu administracyjnego.

 

W postępowaniu toczącym się wskutek wniesienia skargi stosuje się przepisy ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi. Skargę wnosi się do wojewódzkiego sądu administracyjnego właściwego dla siedziby Koncesjodawcy w terminie 10 dni od dnia, w którym skarżący powziął lub przy zachowaniu należytej staranności mógł powziąć informację o czynności podjętej przez Koncesjodawcę w sprawie.

 

Skargę do sądu wnosi się za pośrednictwem Koncesjodawcy, którego czynność jest przedmiotem skargi. Koncesjodawca przekazuje skargę sądowi wraz z aktami sprawy i odpowiedzią na skargę w terminie 10 dni od dnia jej wniesienia. Koncesjodawca, którego czynność zaskarżono, może w zakresie swojej właściwości uwzględnić skargę w całości do dnia rozpoczęcia rozprawy.

 

Wniesienie skargi na czynność wyboru oferty najkorzystniejszej wstrzymuje prawo do zawarcia umowy z oferentem, którego oferta została uznana za najkorzystniejszą, do czasu ogłoszenia orzeczenia w sprawie przez wojewódzki sąd administracyjny.

 

Na wniosek Koncesjodawcy, wojewódzki sąd administracyjny na posiedzeniu niejawnym, może, w drodze postanowienia, wyrazić zgodę na zawarcie umowy koncesji. Wyrażenie zgody jest dopuszczalne, jeżeli negatywne konsekwencje wstrzymania zawarcia umowy dla interesu publicznego mogłyby przewyższyć wynikające z tego korzyści dla ochrony wszystkich interesów, co do których zachodzi prawdopodobieństwo doznania uszczerbku w wyniku czynności podjętych przez Koncesjodawcę w postępowaniu o zawarcie umowy koncesji. Na ww. postanowienie nie przysługuje zażalenie.

 

Pamiętajmy, iż zgodnie z art. 30 Ustawy o koncesji, Sąd nie może orzekać co do zarzutów i wniosków, które nie były zawarte w skardze. Sąd, uwzględniając skargę, uchyla czynności podjęte przez Koncesjodawcę, jeżeli stwierdzi naruszenie przepisów ustawy, które miało wpływ na wynik postępowania o zawarcie umowy koncesji.

 

W przypadku zawarcia umowy koncesji, w trybie art. 29 ust. 2 Ustawy o koncesji, sąd, uwzględniając skargę, może odstąpić od uchylenia czynności Koncesjodawcy podjętych w postępowaniu o zawarcie umowy koncesji, w uzasadnionych przypadkach, w których uchylenie czynności mogłoby wywołać niewspółmierne negatywne skutki dla interesu publicznego.

 

W przypadku odstąpienia od uchylenia czynności Koncesjodawcy, który poniósł szkodę w wyniku naruszenia przepisów ustawy, które miało wpływ na wynik postępowania o zawarcie umowy koncesji, przysługuje roszczenie o odszkodowanie na zasadach określonych w ustawie z dnia 23 kwietnia 1964 r. - Kodeks cywilny.

 

W przypadku zawarcia umowy koncesji po ogłoszeniu orzeczenia przez wojewódzki sąd administracyjny. Sąd rozpoznaje skargę niezwłocznie, nie później jednak niż w terminie 30 dni od dnia otrzymania akt wraz z odpowiedzią na skargę.

 

B.W.